上海商标律师网近几年，经常接到淘宝卖家咨询自己假冒他人注册商标进行商品销售需要承担什么法律责任的咨询，笔者回复无非是商标民事侵权责任，情节严重的会触犯假冒注册商标罪及销售假冒注册商标的商品罪。因假冒注册商标罪犯罪主体主要涉及生产者，制造者，而现实经营中，淘宝卖家多为自己不生产，而从别处批发后在淘宝网上出售，故本文只探讨淘宝交易环境下，卖家触犯销售假冒注册商标的商品罪的犯罪构成条件，及卖家如何应对问题。
一、淘宝环境下的销售假冒注册商标的商品罪
我国《刑法》二百一十四条规定有：销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
本罪犯罪构成要件为：
1、该罪主体为一般主体，即可以是任何单位和个人。当前淘宝卖家多为自然人，即便是以单位名义开店，后期一旦涉刑，单位负责人也要承担刑事责任。
2、侵犯客体为他人合法注册商标专用权和国家商标管理秩序。假冒注册商标的商品是指未经注册商标所有人许可，使用与其注册商标相同的商标的同一种商品。至于这种商品的质量与真正注册商标的商品有无差异，不影响本案定罪。
3、主观方面须为故意，即明知是假冒注册商标的商品而销售的，如果行为人不知情，不构成本罪。这里的“销售”是指以任何有偿方式出卖、转让假冒注册商标的商品的行为。公安目前立案线索主要来源于注册商标权利人的控告，此类情形下，卖家以低价出售与使用注册商标完全相同的同类产品，认定为故意无多大争议。
4、客观方面必须具有经销假冒注册商标的商品，并且销售金额较大的行为。实务中，如何认定数额是控辩双方主要焦点，因为数额认定将直接影响卖家罪与非罪，罪轻与罪重问题。此处的销售金额包括两部分，其一为已销售所得，这一数额侦查机关主要通过支付宝、网上银行等渠道予以固定，当然，卖家淘宝店中的成交记录是最为直观的销售金额；其二为库存尚未出售的产品，该产品以出售价格计算得出的数字也作为犯罪数额。
二、淘宝卖家所应知道的刑事诉讼程序
一旦自己或亲戚朋友因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪而被强制措施后，很多人都会一头雾水，不知道怎么办，在这里简要介绍刑事案件诉讼一般程序：
刑事案件大致要经过三个阶段，即侦查阶段（公安机关）、审查起诉阶段（人民检察院）和审判阶段（人民法院）。
（一）侦查阶段。
公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子可以刑事拘留。对于被拘留的人，应当在拘留后的24小时以内进行讯问。
公安机关对被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在拘留后的三日以内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长一日至四日。对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至三十日。人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的七日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。
公安机关对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查羁押期限不得超过二个月。案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察院批准延长一个月。
（二）审查起诉阶段。
人民检察院对于公安机关移送起诉的案件，应当在一个月以内作出决定，重大、复杂的案件，可以延长半个月。当然，审查起诉结果包括提起公诉与不起诉两类结果。
（三）审判阶段。
人民法院对提起公诉的案件进行审查后，对于起诉书中有明确的指控犯罪事实并且附有证据目录、证人名单和主要证据复印件或者照片的，应当决定开庭审判。除涉及国家秘密或者个人隐私的案件，人民法院审判第一审案件应当公开进行。
人民法院审理公诉案件，应当在受理后二个月以内宣判，至迟不得超过三个月。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件，以及有本法第一百五十六条规定情形之一的，经上一级人民法院批准，可以延长三个月；因特殊情况还需要延长的，报请最高人民法院批准。
三、淘宝卖家最为关心的几类问题
（一）能否申请取保候审。
犯罪嫌疑人能否申请取保候审成功，刑事诉讼法作出如下规定：
其一，在公安侦查、检察院审查起诉、法院审判三阶段，均有权申请取保候审。
其二，满足下列条件之一的可以取保候审：1、可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；2、可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；3、患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的。4、羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。
需要提醒的是，法律规定决定机关“可以”办理取保候审，而非“应当”。这注定了取保候审这条路的艰辛，对于取保条文的理解，立场不同决定结果的不确定性。因销售假冒注册商标的商品罪牵涉到罚金刑，故在实务中，决定机关通常要求淘宝卖家前期缴纳违法所得，否则不予取保，虽然这有背于无罪推定刑罚原则，但有时现实淘宝卖家不得不苦苦面对，毕竟此时此刻自由着实让人向往。
其三，最后需要指出的是，如果决定机关准予取保候审，那被告人需要提供保证人或缴纳保证金，二者只能选其一，至于保证金的多少，需具体到案情，几万到几十万不等。
（二）能否判处缓刑。
《刑法》第六十二条规定：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
也就是说在销售假冒注册商标的商品罪案件中，淘宝卖家只有在销售数额较大，在判处三年以下有期徒刑时才具备缓刑条件。当然刑法也明文规定累犯不能适用缓刑。
同时，在最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》中明确规定下列四类情形一般不适用缓刑：1、因侵犯知识产权被刑事处罚或者行政处罚后，再次侵犯知识产权构成犯罪的；2、不具有悔罪表现的；3、拒不交出违法所得的；4、其他不宜适用缓刑的情形。最后一条兜底条款也决定了缓刑结果的不确定性。
（三）罚金与徒刑。
根据法律规定，销售金额在五万元以上的，属于“数额较大”，判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。销售金额在二十五万元以上的，属于“数额巨大”，判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
罚金具体数额，一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。
（四）是否需要委托律师。
公安机关办案程序是否合法？淘宝卖家如何应对侦查机关的讯问？遇到刑讯逼供如何提出申诉控告？针对控方全部证据，如何提出罪与非罪，罪轻与罪重辩护意见？等等，对于上述问题，如果淘宝卖家无从把握，专业律师的介入相信有益无害，当然这里所说律师是专业律师，毕竟商标类刑事案件有其特殊性。
四、结语
在2012中国经济年度人物颁奖现场，淘宝马云与万达王健林之间有一个关于2020年后电商能否在中国零售市场占50%的打赌，对于这个打赌，无论谁输谁赢，都将注定电子商务发展的大势所趋。而笔者著此文，只希望每位淘宝卖家在这大势中都能分一杯羹，而非作为牺牲品。